律师解读如何认定诉前离婚协议的效力

    诉前离婚协议，是指男女双方同意离婚，并对子女抚养、财产债务处理等协商一致，商定至婚姻登记机关登记离婚，后未能办妥离婚登记而起诉到法院，或是商定直接到法院诉讼离婚，在起诉前达成的离婚协议。

    目前，我国法律及司法解释对此类协议的效力未有明确规定，司法实务中，对此类协议的效力认定亦颇多争议。

    我国《婚姻法》第三十一条规定：“男女双方自愿离婚的，准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时，发给离婚证。”从该规定中可以看出解除婚姻关系除了需要双方当事人之间的合意即真实意思表示一致并达成协议外，还需要双方到婚姻登记机关申请离婚，并由婚姻登记机关发放离婚证。即离婚协议不仅需要具备一般协议的有效要件，还需要具备法定登记机关的登记这一特定形式要件。因此，婚内离婚协议应当视为附条件的民事法律行为，该条件即为到婚姻登记机关办理离婚手续。在条件未成就前，该民事法律行为未生效。

　　　离婚协议涉及身份关系，不能依据合同法来认定离婚协议的效力。我国《合同法》第二条第二款规定：“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”根据此规定，婚内离婚协议当然不应受合同法调整。涉及身份关系的离婚协议有效还是无效，自然不能用合同效力规则来作出判断。从法理上探析，婚内离婚协议是建立在身份关系之上，正是由于这种契约具有身份关系的特点，才与真正的契约——债权合同具有本质的差别。

　　　离婚协议既具有婚姻法上的离婚内容，也具有民法上的设定民事法律关系的内容，实质上离婚协议包含了两种法律关系，是一种混合合同。其中，离婚和子女抚养属于身份关系，而财产及债务处理则属于财产关系，这两种关系均属平等主体之间的法律关系。

　　　离婚协议中形成行为（离婚）和附随行为（财产分割）的生效条件并不一致。形成的身份法律行为涉及身份关系的稳定，除需符合民事法律行为一般生效要件外，还需具备特别生效条件——登记，即具有要式性。当事人关于身份变动的意思表示，在未履行法定程序之前不具有任何拘束力，也就是说，应允许当事人反悔。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第十四条规定：“当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。”所以，如当事人一方因此改为采用诉讼离婚途径，则只能适用诉讼离婚的一般规则，是否准予离婚、财产如何分割、子女抚养归属确定等，均需适用婚姻法的相关规定。事先达成的离婚协议因为不生效，不能成为当事人诉请履行的依据。

　　　《婚姻法司法解释（二）》中的离婚协议是指男女双方在办理离婚登记手续时提交婚姻登记机关，婚姻登记机关对离婚已经确认的离婚协议，而不是未经婚姻登记机关确认的离婚协议。

　　　诉前离婚协议应优先适用《婚姻法》和相关司法解释，《婚姻法》和司法解释没有明确规定的，可以适用《民法通则》和《合同法》的相关规定。

　　　诉前离婚协议，是当事人对自己权利的意思自治，具有民事协议性质。但离婚是身份关系的变动，协议离婚虽以当事人双方合意为前提，却须经国家对离婚合意的确认才生效。当事人即使约定离婚协议不可撤销，该离婚协议也不具有效力。当事人订立离婚协议时一般不会象其他附条件协议那样对所附条件明确表达，但无可否认，离婚协议必然隐含着一个前提：“如果离婚，则子女抚养、财产分割、债务承担等按本协议约定处理。”诉前离婚协议实为附生效条件的协议。